Является ли доля в уставном капитале имуществом

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Является ли доля в уставном капитале ООО, которая принадлежит другому ООО, "имуществом в натуре", которое ООО может выдать участнику при его выходе из общества (п. 2 ст. 94 ГК РФ)?

© ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания "Гарант" и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ. Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала. Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года. ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru. 8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок) Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Популярное по теме

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Когда компания на общей системе планирует продать дорогостоящее имущество, перед ней возникает вопрос, как законно снизить НДС. Чаще всего для этого продают не сам объект, а доли или акции общества, которому это имущество принадлежит. Ведь их продажа не облагается НДС на основании подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Но при внедрении схемы, как правило, возникает множество вопросов по ее оформлению. На каждом этапе требуется избежать лишнего риска.

Перед продажей имущество выводится на отдельный баланс

На практике, конечно, никто не продает долю в своей компании. Продавец рискует потерять контроль над бизнесом, а у покупателя нет гарантий, что он получит имущество. Хотя и такие варианты встречаются – покупатель вносит в уставный капитал организации-продавца деньги, а затем выходит из состава учредителей, получая имущество в оплату стоимости доли. Эта операция также не облагается НДС, так как не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Но чаще, чтобы не затрагивать основную организацию, имущество перед продажей выводят на отдельное юрлицо. Для этого используют следующие способы. Юрлицо вносит имущество в уставный капитал новой организации. Компания-собственник объекта создает ООО и вносит его в качестве вклада в уставный капитал. Поскольку номинальная стоимость доли будет явно превышать 20 тыс. рублей, то размер неденежного вклада должен подтвердить независимый оценщик (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО). При этом оценка вклада, утвержденная учредителями общества, не может быть выше величины, указанной оценщиком (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.05 № 92). Аналогичные нормы существуют и в отношении акционерных обществ (п. 2 и 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО). Факт перехода права собственности на здание регистрируется в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – ЕГРП). Затем учредитель-юрлицо продает клиенту, которому было нужно имущество, долю в уставном капитале нового общества. Изменение состава участников регистрируется в налоговой инспекции. Основной минус этого варианта – о нем слишком хорошо известно налоговым органам. Положительная сторона – относительная простота оформления и обыденность операций. Компания выделяет из себя новое общество и передает ему недвижимость по разделительному балансу. Право собственности на здание также регистрируется в ЕГРП. НДС не взимается, так как эта операция не признается реализацией (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Далее доля продается конечному покупателю. Минус в том, что по разделительному балансу нужно передать не только активы, но и обязательства (п. 4 ст. 58 ГК РФ). Также необходимо уведомить кредиторов. Причем последние могут возложить солидарную ответственность по долгам реорганизуемой компании на выделенное юрлицо (п. 8 ст. 50 ГК РФ). Но здесь возможна дополнительная экономия налогов (об этом ниже). Компания продает имущество новому ООО по цене чуть выше балансовой стоимости. В этом случае новую компанию создает не юрлицо, а физлица – реальные собственники бизнеса. Затем основная организация продает новому обществу здание по цене, чуть выше балансовой стоимости, с регистрацией в ЕГРП. Далее физлица реализуют свои доли в уставном капитале конечному покупателю и регистрируют эти изменения в ИФНС.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Минус – продавец недвижимости обязан уплатить НДС с полной цены сделки. Поэтому этот вариант выгоден, только если балансовая стоимость имущества невелика или у продавца есть возможность «забрать» себе большую часть вычета по НДС, который получит новая компания. Например, в виде дивидендов. Также для продавца возникают налоговые риски по статье 40 НК РФ при продаже здания чуть выше балансовой стоимости. Плюсы – покупатель сможет предъявить НДС к вычету, если, конечно, этого не сделает прежний собственник. Отсутствует взаимосвязь между учреждением нового общества и продажей имущества. Прибыль физлиц облагается НДФЛ по меньшей налоговой ставке, нежели прибыль юрлица. Стороны совместно учреждают новую компанию и потенциальный покупатель выкупает долю владельца имущества. Здесь собственник имущества так же, как и в первом варианте, вкладывает здание в уставный капитал нового общества. Но он становится не единственным учредителем, а совместно с потенциальным покупателем. Правда, доля последнего может быть минимальна, порядка 0,5–1 процента. Далее он выкупает долю своего компаньона и становится единоличным собственником нового ООО, на балансе которого числится здание. Вариант хорош для собственника имущества, если покупатель должен выполнить какие-то условия, например, оплатить в рассрочку. Тогда реализация доли может быть оформлена также по частям. Но если к продавцу есть претензии кредиторов, на его долю может быть наложен арест. Сравнить эти варианты на цифрах можно, скачав файл в формате Excel с удобными расчетными таблицами. На практике чаще всего применяются первые два варианта – вклад в уставный капитал и выделение нового ООО в результате реорганизации.
Читать еще:  Срок хранения приказов о премировании работников

Вклад в уставный капитал: для продавца выгода от замены предмета продажи значительна

Продажа долей вместо недвижимости выгодна в первую очередь для продавца. Покупателю обычно приходится либо соглашаться с такими условиями, либо искать другое имущество. НДС. При передаче имущества в уставный капитал учредитель должен восстановить НДС, ранее принятый к вычету. Это требование не распространяется только на объекты недвижимости, которые полностью самортизированы или эксплуатируются более 15 лет (п. 6 ст. 171 НК РФ). В общем случае по основным средствам и нематериальным активам сумма налога рассчитывается пропорционально остаточной стоимости без учета переоценок (п. 3 ст. 170 НК РФ). Для этого владелец регистрирует в книге продаж счет-фактуру, на основании которого был ранее принят к вычету НДС (п. 16 Правил, утв. постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914). Но не на всю сумму, а только на восстанавливаемую. Если объект был приобретен более четырех лет назад и счет-фактура отсутствует в связи с истечением срока хранения документов, в книге продаж можно зарегистрировать справку бухгалтера (письмо Минфина России от 20.05.08 № 03-07-09/10). Требование восстановить налог не повлечет больших потерь, так как новая организация сможет принять НДС к вычету (п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ). Для этого сумму налога нужно указать в акте приема-передачи при вкладе в уставный капитал. Учитывая 100-процентную долю бывшего владельца имущества, «дочка» может вернуть ему возмещенный НДС без уплаты дополнительных налогов, передав безвозмездно деньги (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Но на само возмещение уйдет немало времени, если налоговики вообще подтвердят такое право (см. врезку в конце статьи).

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Другой вариант – можно увеличить стоимость долей на этот вычет. Тогда продавец заплатит налог на прибыль со всей выручки, зато ему не придется ждать возмещения налога из бюджета. Хотя не каждый покупатель согласится платить за налог, который налоговики еще не вернули. Компромиссом может стать повышение цены доли не на всю сумму налога, а только на его часть. Налог на прибыль. База по этому налогу рассчитывается как разница между выручкой от продажи доли и первоначальной стоимостью имущества, переданного во вклад по данным налогового учета продавца. Основное отличие этого варианта от прямой купли-продажи ОС состоит в увеличении налогооблагаемой прибыли на сумму сэкономленного НДС. на цифрах Стороны договорились о продаже здания остаточной стоимостью 5 млн рублей по цене 10 млн рублей В случае прямой купли-продажи налогооблагаемая прибыль у продавца будет равна 3,47 млн руб. (10 млн руб. : 118% – 5 млн руб.). Налог на прибыль с этой суммы составит 0,7 млн руб. (3,47 млн руб. × 20%). А при продаже долей компании, которой принадлежит недвижимость, за те же 10 млн рублей налог возрастет до 1 млн руб. ((10 млн руб. – 5 млн руб.) × 20%). Первоначальная стоимость объекта в налоговом учете «дочки» не зависит от оценки вклада учредителями. Она равна остаточной стоимости имущества по данным налогового учета передающей стороны (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). То есть намного меньше суммы, которую покупатель в реальности заплатил за долю. Потеря в сумме амортизации может быть частично компенсирована. Так, вспомогательное ООО имеет право применить амортизационную премию. Хотя Минфин России и против этого (письмо от 19.06.09 № 03-03-06/2/122), однако НК РФ такого запрета не содержит. Пока доля еще не продана новому владельцу, сумму премии может использовать в своих целях прежний владелец имущества. Например, ООО передает объект в аренду прежнему владельцу или иному дружественному лицу. Арендная плата будет покрывать убыток ООО от применения амортизационной премии. Это уменьшит налог на прибыль у прежнего владельца, не увеличив налоговую нагрузку нового общества. Возникший при этом НДС также не создаст сторонам трудностей – у арендатора увеличатся вычеты, а у арендодателя налог к уплате, вероятнее всего, будет погашен вычетами НДС, возникшими при получении имущества.

Вариант с реорганизацией имеет налоговые преимущества

При реорганизации в форме выделения материнская компания наделяет «дочку» имуществом без необходимости восстанавливать НДС (п. 8 ст. 162.1 НК РФ). При этом в налоговом учете продавца доля отражается по стоимости, согласованной учредителями, но не ниже определенной оценщиком (п. 5 ст. 277 НК РФ). Это выгодно отличает реорганизацию от вклада в уставный капитал – расходы компании-продавца при продаже доли в «дочке», скорее всего, будут равны ее доходам. Следовательно, налогооблагаемой прибыли не возникнет. Можно использовать также и тот момент, что реорганизация позволяет вновь образованной компании применять «упрощенку», не восстанавливая НДС по имуществу. Ведь новая компания не заявляла вычет по НДС, а реорганизуемое общество не собирается переходить на спецрежим. Хотя Минфин России считает, что обязанность восстановить налог переходит на новую компанию в порядке правопреемства (письмо от 30.07.10 № 03-07-11/323). Что же касается покупателя, то в этом варианте у него нет возможности после приобретения компании принять к вычету НДС, который в предыдущем варианте восстанавливал продавец.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Занимательно, что статья 257 НК РФ, которая устанавливает стоимость амортизируемого имущества, не рассматривает ситуацию с реорганизацией. Только в пункте 2.1 статьи 252 НК РФ прописано, что объект принимается по данным налогового учета передающей стороны. Поскольку норма статьи 257 НК РФ является специальной по отношению к статье 252 НК РФ, некоторые суды считают, что в налоговом учете может быть принята оценка, утвержденная учредителями, но не ниже независимой оценки (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.01.07 № А66-3061/2006). Такая оценка будет явно выше остаточной стоимости в учете продавца. Но следовать этому мнению очень рискованно.

Для покупателя выгода от оптимизации сомнительна

Покупателю имущества продажа долей вместо имущества чаще всего невыгодна. Во-первых, он лишается права на вычет НДС. Ведь операции по реализации долей или акций НДС не облагаются. В отличие от сделок по купле-продаже недвижимости. Во-вторых, право амортизации имущества принадлежит другому юрлицу, пусть даже дружественному. В любом случае в первые месяцы покупки эти расходы не уменьшают налогооблагаемую прибыль покупателя. В-третьих, амортизация объекта рассчитывается исходя из остаточной стоимости объекта по данным налогового учета передающей стороны, которая, как правило, меньше той суммы, что покупатель уплатил за доли или акции. Особенно если продавец успел применить амортизационную премию. Впрочем, первоначальная стоимость имущества может быть увеличена на дополнительные расходы передающей стороны (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). Например, на стоимость услуг по оценке вклада или юридических услуг. Такой возможностью нередко пользуются на практике, чтобы снизить налог на прибыль продавца долей, а также увеличить амортизируемую стоимость объекта. Но для этого допрасходы отражаются в качестве вклада в уставный капитал в учредительных документах (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного от 21.01.08 № А52-193/2007 и Западно-Сибирского от 26.03.07 № Ф04-1392/2007 округов). Частично неудобства покупателя компенсирует тот факт, что в ряде случаев (если «дочка» продолжала все это время существовать, а не была ликвидирована или присоединена) он сможет в совокупности признать больше расходов, чем при прямой купле-продаже. Ведь будет самортизирована и первоначальная стоимость (завышенная или реальная), и учтены при дальнейшей продаже расходы на приобретение имущественных прав «дочки».
Читать еще:  Повестка о вызове свидетеля в налоговую инспекцию

Продажу долей конечному покупателю нужно удостоверить нотариально

Сделка по продаже долей оформляется обычным договором купли-продажи. Он должен быть удостоверен нотариусом, чьи услуги составят 0,5 процента от суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). Несоблюдение этого требования влечет недействительность сделки (п. 11 ст. 21 закона об ООО). Право собственности на долю переходит с момента нотариального удостоверения (п. 12 ст. 21 закона об ООО). Поскольку при продаже доли изменится состав участников общества, необходимо в трехдневный срок внести изменения в учредительные документы (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ о регистрации).

С новым ООО покупатель может поступить тремя разными способами

После того как покупатель получит контроль над организацией, владеющей имуществом, он может поступить по своему усмотрению. Либо остаться собственником новой компании и управлять принадлежащим ему имуществом через свою «дочку». Либо ликвидировать ее и получить имущество в натуре. Либо присоединить ее к своей основной организации.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

При любом варианте дальнейшего развития событий НДС не возникает. Получение имущества как при ликвидации, так и при реорганизации не признается реализацией (подп. 2 и 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). А если стоимость доли соответствует рыночной цене имущества, получаемого при ликвидации или реорганизации, не придется платить и налог на прибыль. Если же остаточная стоимость имущества, полученного учредителем при ликвидации, меньше цены, уплаченной им за 100-процентную долю, по мнению Минфина России, полученный убыток не учитывается при налогообложении (письмо от 13.11.08 № 07-05-06/227). Однако в суде с этим могут не согласиться (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.06.10 № КА-А40/5569-10). Размер налога на имущество в любом из вариантов зависит только от воли сторон и оценщика. В бухучете новой компании первоначальной стоимостью объекта, полученного в качестве вклада в уставный капитал, признается оценка, согласованная участниками (п. 9 ПБУ 6/01 «Учет основных средств»). Однако Минфин России в письме от 13.02.09 № 03-05-05-01/10 указал, что она не может быть меньше величины, определенной оценщиком. То есть при попытке искусственно занизить стоимость объекта в бухучете возможны разногласия с налоговиками. У судов по этому вопросу нет единого мнения. Пример – постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 06.09.07 № Ф08-5732/2007 и Волго-Вятского от 13.04.09 № А79-6685/2008 округов.

Чего избегать, чтобы налоговики не признали продажу долей притворной

Не исключено, что инспекторы могут предъявить продавцу претензии. Мол, действительные отношения сторон были направлены не на продажу доли, а на реализацию имущества. Иногда суды соглашались с такими доводами (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 17.02.09 № А32-6132/2008-34/98, Уральского от 28.04.08 № Ф09-2854/08-С2 и от 30.11.06 № Ф09-230/06-С7 округов). Анализ судебной практики показывает, что в притворности арбитражный суд могут убедить следующие обстоятельства:
  • незначительный период времени между внесением имущества в уставный капитал и последующим отчуждением доли;
  • неоднократное внесение имущества в уставные капиталы иных юридических лиц;
  • отсутствие реальной хозяйственной деятельности новых обществ до продажи налогоплательщиком своей доли;
  • последующая ликвидация или присоединение созданного общества в течение непродолжительного времени;
  • взаимозависимость налогоплательщика и лица, которому досталась недвижимость после ликвидации или присоединения.
Но есть и положительная практика. Например, в деле, рассмотренном в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.11.06 № А05-3934/2006-9, инспекция попыталась квалифицировать передачу имущества в уставный капитал как притворную сделку. Но компании удалось доказать деловую цель операции – разделение бизнеса по видам деятельности, избавление от лишних активов и необходимость срочного привлечения денег для расчетов с кредиторами. В другом деле налогоплательщик указал своей деловой целью создание компании, которая смогла бы более эффективно управлять имущественным комплексом (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.06.10 № КА-А40/6400-10). При наличии доказанной деловой цели к аналогичным выводам пришли также судьи в определении ВАС РФ от 20.12.07 № 15420/07, постановлениях федеральных арбитражных судов Центрального от 28.04.09 № А14-5623/2007-229/28 и Уральского от 24.11.08 № А76-26619/2007 округов. В частности, в рамках последнего дела налогоплательщику пришлось доказывать, что целью внесения вклада в ООО было желание участвовать в его основной деятельности по проектированию, а причиной продажи доли – решение учредителей, посчитавших новый бизнес непрофильным. «Дочка» может принять НДС к вычету, даже если учредитель его не уплатил в бюджет

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Предположим, что учредитель при вкладе в уставный капитал не уплатил в бюджет НДС, восстановленный при передаче имущества. Вопрос, может ли «дочка» принять этот налог к вычету, является спорным. Так, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд отклонил довод налоговиков о том, что под восстановлением сумм налога следует понимать не только указание в декларации налога, исчисленного к уплате, но и фактическое его перечисление в бюджет (постановление от 05.11.08 № 18АП-6482/2008). Такого расширительного толкования законодательство не содержит. Аналогичный вывод сделан и в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.07.08 № А05-12093/2007. Однако на практике это, скорее всего, будет поводом для отказа в вычете. Дата размещения статьи: 28.09.2016 Имущество как одна из основ семейной жизнедеятельности должно гибко опосредоваться нормами права.
По действующему законодательству, по общему правилу установлен режим совместной собственности супругов, который предполагает владение, пользование, распоряжение имуществом по обоюдному согласию. Семейный кодекс Российской Федерации (далее – Семейный кодекс РФ) содержит открытый перечень общего имущества супругов, в круг которого вошли: приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации. Предполагается, что имущество является совместным независимо от того, на чье имя оно приобретено. Доля общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) является общим имуществом супругов, что же касается полномочий и правомочий собственников (супругов) в отношении такого совместного имущества, то они дифференцируются в зависимости от "переплетения" норм семейного и корпоративного права. Так суд, мотивируя свое постановление, указал: корпоративные права, возникающие в силу участия в хозяйственном обществе, принадлежат непосредственно тому из супругов, который является участником общества, и, соответственно, реализуются только им. Супруг, не являющийся участником хозяйственного общества, имеет абсолютное имущественное невещное право собственности, воплощенное в стоимости соответствующей доли. При этом он не может участвовать в управлении обществом, оспаривать решения общих собраний и сделки, заявлять о выходе из общества, требовать выплат, сопряженных с участием в обществе . Таким образом, происходит своего рода наслоение права на право. Каждому из супругов принадлежит имущественное невещное право, выражающееся в стоимости половины доли ООО. К тому же, сверх права совместной стоимости на долю ООО, одному из супругов, имеющему статус участника хозяйственного общества, принадлежат корпоративные права на это общее имущество. Такая конструкция выступает детерминантом стабилизации хозяйственного оборота. С одной стороны, происходит легитимация одного участника (супруга) перед остальными участниками ООО в отношении управленческих правовозможностей, с другой – информированность потенциальных контрагентов (субъектов хозяйственного оборота) об уполномоченном лице (одном из супругов).
——————————–
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (в ред. 29.12.1995) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. С. 16.
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2014 г. N 15АП-5596/2014 // СПС "КонсультантПлюс".
Читать еще:  Стоимость обслуживание имущества в торговом центре
Однако имела место быть и диаметрально противоположная судебная практика. Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя исковые требования, суд апелляционной инстанции со ссылкой на ст. 34 Семейного кодекса РФ указал на то, что истица в качестве супружеской доли в совместной собственности супругов имела право на 1/2 доли супруга (частника ООО) в уставном капитале с момента создания ООО. По мнению суда апелляционной инстанции, поскольку понятия "собственник доли в уставном капитале общества" и "участник общества" тождественны, истица на момент проведения оспариваемого общего собрания участников ООО являлась его участником и, следовательно, вправе оспаривать вышеуказанное решение общего собрания .
——————————–
Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2008 года по делу N А78-3725/08 // СПС "КонсультантПлюс". Суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что право собственности супруги на долю в уставном капитале общества (половина совместной собственности супругов) возникло в силу прямого указания закона (ст. 34 Семейного кодекса РФ) в момент ее приобретения супругом (участником). При этом, по мнению судов, супруга (не участница общества), обладая имущественным правом в отношении доли уставного капитала общества как пережившая супруга, автоматически приобрела статус участника общества.
Исходя из этого, суды, установив факт неуведомления супруги о проведении общих собраний участников общества, признали недействительными принятые собраниями решения .
——————————–
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2009 г. N ВАС-13987/09 // СПС "КонсультантПлюс". Стоит отметить, что приведенные судебные акты были отменены судами вышестоящей инстанции со следующей формулировкой: "Наличие у супруга (не участника) свидетельства о праве собственности на долю в общей совместной собственности супругов, состоящей в том числе из доли в уставном капитале ООО, не означает того, что супруг независимо от согласия остальных автоматически стал участников общества. Нормы ст. ст. 34 и 35 Семейного кодекса РФ устанавливают лишь состав объектов общей совместной собственности супругов и его правовой режим, корпоративные права возникают только на основе личного участия супругов. Порядок вступления в состав участников общества регулируется не данным нормативным актом, а нормами Закона об ООО и Уставом, к тому же Устав предусматривал, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам только с согласия участников общества". Однако с такими обоснованиями согласны не все, так В.А. Улыбин делает следующий вывод: "Корпоративные отношения – это, конечно, важно, но как же быть в таком случае с незыблемыми основами и – в данном случае – с правом частной собственности, которое возникало у пережившего супруга на долю и никуда не исчезло, а, по мнению суда, стало имущественным в противовес корпоративному .
——————————–
Улыбин В.А. Наследование доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Нотариус. 2013. N 5. С. 20 – 22. Если следовать буквальному толкованию закона, выделением супружеской доли нотариус лишь юридически закрепляет и документально оформляет уже существующее право супруга, возникшее в силу приобретения имущества в период брака. В данном случае право уже принадлежит супругу в силу закона, а не переходит к нему в рамках правопреемства. То есть в данном случае можно определить, что действие ст. 21 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" на данную ситуацию не распространяется, потому что статья регулирует именно переход прав на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью .
——————————–
Науменко О.В. Права пережившего супруга при оформлении наследства на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Наследственное право. 2012. N 1. С. 29 – 32. Думается, что и приведенная судебная практика, и мнение ученых основываются на защите прав собственности супругов не участников ООО. Но ими не берутся во внимание имущественные, корпоративные права участников ООО, а также права потенциальных и взаимодействующих контрагентов общества. Ущемление прав в первую очередь заключается в отсутствии информированности о том: 1) состоят ли участники ООО в браке; 2) какой у них режим супружеской собственности. Но это лишь проблемы, лежащие на поверхности, глобальнее же они проявляются в определении правомочий собственника. Закрепление в Гражданском кодексе РФ права пользования, владения, распоряжения своим имуществом и отнесение Семейным кодексом РФ доли ООО к общему имуществу супругов наталкивают собственников на совершение всех мыслимых действий в отношении своего имущества. Супруг, не принимавший участие в бизнесе, в любой момент может в него "ворваться" путем корпоративных правопритязаний. В таком случае было бы целесообразно ввести в Гражданский кодекс РФ норму, содержание которой было бы сформулировано примерно следующим образом: "Корпоративные права в отношении доли ООО, являющейся совместной собственностью супругов, осуществляются супругом – участником ООО".
В приведенной (отмененной) судебной практике произошла защита корпоративных прав неучастника общества, теперь спроецируем ситуацию. Участники ООО принимают на общем собрании определенное решение, и вдруг появляется супруг одного из участников (или же сразу супруги нескольких участников) с иском и требует признать недействительным данное решение, т.е. защищает свои корпоративные права в отношении ООО, парадоксальная ситуация. Однако это может произойти и происходит. Пока суды устраняют подобные притязания путем системного "изощренного" толкования норм права, ярким примером может служить судебная формулировка мотивировочной части постановления суда: "Супруг, не являющийся участником хозяйственного общества, имеет абсолютное имущественное невещное право собственности, воплощенное в стоимости соответствующей доли". Правоприменителям все чаще приходится в той или иной степени опираться на доктринальные изыскания, которые, к сожалению, пока так и не нашли отражения в действующем законодательстве. Список литературы 1. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (в ред. от 29.12.1995) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1.
2. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2014 г. N 15АП-5596/2014 // СПС "КонсультантПлюс".
3. Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2008 года по делу N А78-3725/08 // СПС "КонсультантПлюс".
4. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2009 г. N ВАС-13987/09 // СПС "КонсультантПлюс".
5. Улыбин В.А. Наследование доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Нотариус. 2013. N 5.
6. Науменко О.В. Права пережившего супруга при оформлении наследства на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Наследственное право. 2012. N 1.
7. Зинченко С.А., Галов В.В. Собственность и производные права: доктрина, законодательство, правоприменение: Монография. Ростов н/Д, 2013.
8. Зинченко С.А., Галов В.В. Собственность и производные вещные права: теория, практика: Монография. Ростов н/Д, 2003.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Остались вопросы? Бесплатная консультация по телефону:

8 800 350-81-94
Круглосуточно

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

Является ли доля в уставном капитале имуществом

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа, разработана совместно с ЗАО "Сбербанк-АСТ". Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Является ли доля в уставном капитале ООО, которая принадлежит другому ООО, "имуществом в натуре", которое ООО может выдать участнику при его выходе из общества (п. 2 ст. 94 ГК РФ)?

© ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания "Гарант" и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ. Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС". Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала. Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года. ООО "НПП "ГАРАНТ-СЕРВИС", 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru. 8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок) Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Популярное по теме

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Когда компания на общей системе планирует продать дорогостоящее имущество, перед ней возникает вопрос, как законно снизить НДС. Чаще всего для этого продают не сам объект, а доли или акции общества, которому это имущество принадлежит. Ведь их продажа не облагается НДС на основании подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ. Но при внедрении схемы, как правило, возникает множество вопросов по ее оформлению. На каждом этапе требуется избежать лишнего риска.

Перед продажей имущество выводится на отдельный баланс

На практике, конечно, никто не продает долю в своей компании. Продавец рискует потерять контроль над бизнесом, а у покупателя нет гарантий, что он получит имущество. Хотя и такие варианты встречаются – покупатель вносит в уставный капитал организации-продавца деньги, а затем выходит из состава учредителей, получая имущество в оплату стоимости доли. Эта операция также не облагается НДС, так как не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Но чаще, чтобы не затрагивать основную организацию, имущество перед продажей выводят на отдельное юрлицо. Для этого используют следующие способы. Юрлицо вносит имущество в уставный капитал новой организации. Компания-собственник объекта создает ООО и вносит его в качестве вклада в уставный капитал. Поскольку номинальная стоимость доли будет явно превышать 20 тыс. рублей, то размер неденежного вклада должен подтвердить независимый оценщик (п. 2 ст. 15 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ об ООО). При этом оценка вклада, утвержденная учредителями общества, не может быть выше величины, указанной оценщиком (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.05.05 № 92). Аналогичные нормы существуют и в отношении акционерных обществ (п. 2 и 3 ст. 34 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ об АО). Факт перехода права собственности на здание регистрируется в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее – ЕГРП). Затем учредитель-юрлицо продает клиенту, которому было нужно имущество, долю в уставном капитале нового общества. Изменение состава участников регистрируется в налоговой инспекции. Основной минус этого варианта – о нем слишком хорошо известно налоговым органам. Положительная сторона – относительная простота оформления и обыденность операций. Компания выделяет из себя новое общество и передает ему недвижимость по разделительному балансу. Право собственности на здание также регистрируется в ЕГРП. НДС не взимается, так как эта операция не признается реализацией (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Далее доля продается конечному покупателю. Минус в том, что по разделительному балансу нужно передать не только активы, но и обязательства (п. 4 ст. 58 ГК РФ). Также необходимо уведомить кредиторов. Причем последние могут возложить солидарную ответственность по долгам реорганизуемой компании на выделенное юрлицо (п. 8 ст. 50 ГК РФ). Но здесь возможна дополнительная экономия налогов (об этом ниже). Компания продает имущество новому ООО по цене чуть выше балансовой стоимости. В этом случае новую компанию создает не юрлицо, а физлица – реальные собственники бизнеса. Затем основная организация продает новому обществу здание по цене, чуть выше балансовой стоимости, с регистрацией в ЕГРП. Далее физлица реализуют свои доли в уставном капитале конечному покупателю и регистрируют эти изменения в ИФНС.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Минус – продавец недвижимости обязан уплатить НДС с полной цены сделки. Поэтому этот вариант выгоден, только если балансовая стоимость имущества невелика или у продавца есть возможность «забрать» себе большую часть вычета по НДС, который получит новая компания. Например, в виде дивидендов. Также для продавца возникают налоговые риски по статье 40 НК РФ при продаже здания чуть выше балансовой стоимости. Плюсы – покупатель сможет предъявить НДС к вычету, если, конечно, этого не сделает прежний собственник. Отсутствует взаимосвязь между учреждением нового общества и продажей имущества. Прибыль физлиц облагается НДФЛ по меньшей налоговой ставке, нежели прибыль юрлица. Стороны совместно учреждают новую компанию и потенциальный покупатель выкупает долю владельца имущества. Здесь собственник имущества так же, как и в первом варианте, вкладывает здание в уставный капитал нового общества. Но он становится не единственным учредителем, а совместно с потенциальным покупателем. Правда, доля последнего может быть минимальна, порядка 0,5–1 процента. Далее он выкупает долю своего компаньона и становится единоличным собственником нового ООО, на балансе которого числится здание. Вариант хорош для собственника имущества, если покупатель должен выполнить какие-то условия, например, оплатить в рассрочку. Тогда реализация доли может быть оформлена также по частям. Но если к продавцу есть претензии кредиторов, на его долю может быть наложен арест. Сравнить эти варианты на цифрах можно, скачав файл в формате Excel с удобными расчетными таблицами. На практике чаще всего применяются первые два варианта – вклад в уставный капитал и выделение нового ООО в результате реорганизации.
Читать еще:  Разрешены ли сетки на передних стеклах автомобиля

Вклад в уставный капитал: для продавца выгода от замены предмета продажи значительна

Продажа долей вместо недвижимости выгодна в первую очередь для продавца. Покупателю обычно приходится либо соглашаться с такими условиями, либо искать другое имущество. НДС. При передаче имущества в уставный капитал учредитель должен восстановить НДС, ранее принятый к вычету. Это требование не распространяется только на объекты недвижимости, которые полностью самортизированы или эксплуатируются более 15 лет (п. 6 ст. 171 НК РФ). В общем случае по основным средствам и нематериальным активам сумма налога рассчитывается пропорционально остаточной стоимости без учета переоценок (п. 3 ст. 170 НК РФ). Для этого владелец регистрирует в книге продаж счет-фактуру, на основании которого был ранее принят к вычету НДС (п. 16 Правил, утв. постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914). Но не на всю сумму, а только на восстанавливаемую. Если объект был приобретен более четырех лет назад и счет-фактура отсутствует в связи с истечением срока хранения документов, в книге продаж можно зарегистрировать справку бухгалтера (письмо Минфина России от 20.05.08 № 03-07-09/10). Требование восстановить налог не повлечет больших потерь, так как новая организация сможет принять НДС к вычету (п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ). Для этого сумму налога нужно указать в акте приема-передачи при вкладе в уставный капитал. Учитывая 100-процентную долю бывшего владельца имущества, «дочка» может вернуть ему возмещенный НДС без уплаты дополнительных налогов, передав безвозмездно деньги (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Но на само возмещение уйдет немало времени, если налоговики вообще подтвердят такое право (см. врезку в конце статьи).

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Другой вариант – можно увеличить стоимость долей на этот вычет. Тогда продавец заплатит налог на прибыль со всей выручки, зато ему не придется ждать возмещения налога из бюджета. Хотя не каждый покупатель согласится платить за налог, который налоговики еще не вернули. Компромиссом может стать повышение цены доли не на всю сумму налога, а только на его часть. Налог на прибыль. База по этому налогу рассчитывается как разница между выручкой от продажи доли и первоначальной стоимостью имущества, переданного во вклад по данным налогового учета продавца. Основное отличие этого варианта от прямой купли-продажи ОС состоит в увеличении налогооблагаемой прибыли на сумму сэкономленного НДС. на цифрах Стороны договорились о продаже здания остаточной стоимостью 5 млн рублей по цене 10 млн рублей В случае прямой купли-продажи налогооблагаемая прибыль у продавца будет равна 3,47 млн руб. (10 млн руб. : 118% – 5 млн руб.). Налог на прибыль с этой суммы составит 0,7 млн руб. (3,47 млн руб. × 20%). А при продаже долей компании, которой принадлежит недвижимость, за те же 10 млн рублей налог возрастет до 1 млн руб. ((10 млн руб. – 5 млн руб.) × 20%). Первоначальная стоимость объекта в налоговом учете «дочки» не зависит от оценки вклада учредителями. Она равна остаточной стоимости имущества по данным налогового учета передающей стороны (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). То есть намного меньше суммы, которую покупатель в реальности заплатил за долю. Потеря в сумме амортизации может быть частично компенсирована. Так, вспомогательное ООО имеет право применить амортизационную премию. Хотя Минфин России и против этого (письмо от 19.06.09 № 03-03-06/2/122), однако НК РФ такого запрета не содержит. Пока доля еще не продана новому владельцу, сумму премии может использовать в своих целях прежний владелец имущества. Например, ООО передает объект в аренду прежнему владельцу или иному дружественному лицу. Арендная плата будет покрывать убыток ООО от применения амортизационной премии. Это уменьшит налог на прибыль у прежнего владельца, не увеличив налоговую нагрузку нового общества. Возникший при этом НДС также не создаст сторонам трудностей – у арендатора увеличатся вычеты, а у арендодателя налог к уплате, вероятнее всего, будет погашен вычетами НДС, возникшими при получении имущества.

Вариант с реорганизацией имеет налоговые преимущества

При реорганизации в форме выделения материнская компания наделяет «дочку» имуществом без необходимости восстанавливать НДС (п. 8 ст. 162.1 НК РФ). При этом в налоговом учете продавца доля отражается по стоимости, согласованной учредителями, но не ниже определенной оценщиком (п. 5 ст. 277 НК РФ). Это выгодно отличает реорганизацию от вклада в уставный капитал – расходы компании-продавца при продаже доли в «дочке», скорее всего, будут равны ее доходам. Следовательно, налогооблагаемой прибыли не возникнет. Можно использовать также и тот момент, что реорганизация позволяет вновь образованной компании применять «упрощенку», не восстанавливая НДС по имуществу. Ведь новая компания не заявляла вычет по НДС, а реорганизуемое общество не собирается переходить на спецрежим. Хотя Минфин России считает, что обязанность восстановить налог переходит на новую компанию в порядке правопреемства (письмо от 30.07.10 № 03-07-11/323). Что же касается покупателя, то в этом варианте у него нет возможности после приобретения компании принять к вычету НДС, который в предыдущем варианте восстанавливал продавец.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Занимательно, что статья 257 НК РФ, которая устанавливает стоимость амортизируемого имущества, не рассматривает ситуацию с реорганизацией. Только в пункте 2.1 статьи 252 НК РФ прописано, что объект принимается по данным налогового учета передающей стороны. Поскольку норма статьи 257 НК РФ является специальной по отношению к статье 252 НК РФ, некоторые суды считают, что в налоговом учете может быть принята оценка, утвержденная учредителями, но не ниже независимой оценки (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30.01.07 № А66-3061/2006). Такая оценка будет явно выше остаточной стоимости в учете продавца. Но следовать этому мнению очень рискованно.

Для покупателя выгода от оптимизации сомнительна

Покупателю имущества продажа долей вместо имущества чаще всего невыгодна. Во-первых, он лишается права на вычет НДС. Ведь операции по реализации долей или акций НДС не облагаются. В отличие от сделок по купле-продаже недвижимости. Во-вторых, право амортизации имущества принадлежит другому юрлицу, пусть даже дружественному. В любом случае в первые месяцы покупки эти расходы не уменьшают налогооблагаемую прибыль покупателя. В-третьих, амортизация объекта рассчитывается исходя из остаточной стоимости объекта по данным налогового учета передающей стороны, которая, как правило, меньше той суммы, что покупатель уплатил за доли или акции. Особенно если продавец успел применить амортизационную премию. Впрочем, первоначальная стоимость имущества может быть увеличена на дополнительные расходы передающей стороны (подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ). Например, на стоимость услуг по оценке вклада или юридических услуг. Такой возможностью нередко пользуются на практике, чтобы снизить налог на прибыль продавца долей, а также увеличить амортизируемую стоимость объекта. Но для этого допрасходы отражаются в качестве вклада в уставный капитал в учредительных документах (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного от 21.01.08 № А52-193/2007 и Западно-Сибирского от 26.03.07 № Ф04-1392/2007 округов). Частично неудобства покупателя компенсирует тот факт, что в ряде случаев (если «дочка» продолжала все это время существовать, а не была ликвидирована или присоединена) он сможет в совокупности признать больше расходов, чем при прямой купле-продаже. Ведь будет самортизирована и первоначальная стоимость (завышенная или реальная), и учтены при дальнейшей продаже расходы на приобретение имущественных прав «дочки».
Читать еще:  Стоимость обслуживание имущества в торговом центре

Продажу долей конечному покупателю нужно удостоверить нотариально

Сделка по продаже долей оформляется обычным договором купли-продажи. Он должен быть удостоверен нотариусом, чьи услуги составят 0,5 процента от суммы договора, но не менее 300 рублей и не более 20 000 рублей (подп. 5 п. 1 ст. 333.24 НК РФ). Несоблюдение этого требования влечет недействительность сделки (п. 11 ст. 21 закона об ООО). Право собственности на долю переходит с момента нотариального удостоверения (п. 12 ст. 21 закона об ООО). Поскольку при продаже доли изменится состав участников общества, необходимо в трехдневный срок внести изменения в учредительные документы (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ о регистрации).

С новым ООО покупатель может поступить тремя разными способами

После того как покупатель получит контроль над организацией, владеющей имуществом, он может поступить по своему усмотрению. Либо остаться собственником новой компании и управлять принадлежащим ему имуществом через свою «дочку». Либо ликвидировать ее и получить имущество в натуре. Либо присоединить ее к своей основной организации.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

При любом варианте дальнейшего развития событий НДС не возникает. Получение имущества как при ликвидации, так и при реорганизации не признается реализацией (подп. 2 и 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). А если стоимость доли соответствует рыночной цене имущества, получаемого при ликвидации или реорганизации, не придется платить и налог на прибыль. Если же остаточная стоимость имущества, полученного учредителем при ликвидации, меньше цены, уплаченной им за 100-процентную долю, по мнению Минфина России, полученный убыток не учитывается при налогообложении (письмо от 13.11.08 № 07-05-06/227). Однако в суде с этим могут не согласиться (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 01.06.10 № КА-А40/5569-10). Размер налога на имущество в любом из вариантов зависит только от воли сторон и оценщика. В бухучете новой компании первоначальной стоимостью объекта, полученного в качестве вклада в уставный капитал, признается оценка, согласованная участниками (п. 9 ПБУ 6/01 «Учет основных средств»). Однако Минфин России в письме от 13.02.09 № 03-05-05-01/10 указал, что она не может быть меньше величины, определенной оценщиком. То есть при попытке искусственно занизить стоимость объекта в бухучете возможны разногласия с налоговиками. У судов по этому вопросу нет единого мнения. Пример – постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 06.09.07 № Ф08-5732/2007 и Волго-Вятского от 13.04.09 № А79-6685/2008 округов.

Чего избегать, чтобы налоговики не признали продажу долей притворной

Не исключено, что инспекторы могут предъявить продавцу претензии. Мол, действительные отношения сторон были направлены не на продажу доли, а на реализацию имущества. Иногда суды соглашались с такими доводами (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 17.02.09 № А32-6132/2008-34/98, Уральского от 28.04.08 № Ф09-2854/08-С2 и от 30.11.06 № Ф09-230/06-С7 округов). Анализ судебной практики показывает, что в притворности арбитражный суд могут убедить следующие обстоятельства:
  • незначительный период времени между внесением имущества в уставный капитал и последующим отчуждением доли;
  • неоднократное внесение имущества в уставные капиталы иных юридических лиц;
  • отсутствие реальной хозяйственной деятельности новых обществ до продажи налогоплательщиком своей доли;
  • последующая ликвидация или присоединение созданного общества в течение непродолжительного времени;
  • взаимозависимость налогоплательщика и лица, которому досталась недвижимость после ликвидации или присоединения.
Но есть и положительная практика. Например, в деле, рассмотренном в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.11.06 № А05-3934/2006-9, инспекция попыталась квалифицировать передачу имущества в уставный капитал как притворную сделку. Но компании удалось доказать деловую цель операции – разделение бизнеса по видам деятельности, избавление от лишних активов и необходимость срочного привлечения денег для расчетов с кредиторами. В другом деле налогоплательщик указал своей деловой целью создание компании, которая смогла бы более эффективно управлять имущественным комплексом (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.06.10 № КА-А40/6400-10). При наличии доказанной деловой цели к аналогичным выводам пришли также судьи в определении ВАС РФ от 20.12.07 № 15420/07, постановлениях федеральных арбитражных судов Центрального от 28.04.09 № А14-5623/2007-229/28 и Уральского от 24.11.08 № А76-26619/2007 округов. В частности, в рамках последнего дела налогоплательщику пришлось доказывать, что целью внесения вклада в ООО было желание участвовать в его основной деятельности по проектированию, а причиной продажи доли – решение учредителей, посчитавших новый бизнес непрофильным. «Дочка» может принять НДС к вычету, даже если учредитель его не уплатил в бюджет

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Предположим, что учредитель при вкладе в уставный капитал не уплатил в бюджет НДС, восстановленный при передаче имущества. Вопрос, может ли «дочка» принять этот налог к вычету, является спорным. Так, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд отклонил довод налоговиков о том, что под восстановлением сумм налога следует понимать не только указание в декларации налога, исчисленного к уплате, но и фактическое его перечисление в бюджет (постановление от 05.11.08 № 18АП-6482/2008). Такого расширительного толкования законодательство не содержит. Аналогичный вывод сделан и в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 01.07.08 № А05-12093/2007. Однако на практике это, скорее всего, будет поводом для отказа в вычете. Дата размещения статьи: 28.09.2016 Имущество как одна из основ семейной жизнедеятельности должно гибко опосредоваться нормами права.
По действующему законодательству, по общему правилу установлен режим совместной собственности супругов, который предполагает владение, пользование, распоряжение имуществом по обоюдному согласию. Семейный кодекс Российской Федерации (далее – Семейный кодекс РФ) содержит открытый перечень общего имущества супругов, в круг которого вошли: приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации. Предполагается, что имущество является совместным независимо от того, на чье имя оно приобретено. Доля общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) является общим имуществом супругов, что же касается полномочий и правомочий собственников (супругов) в отношении такого совместного имущества, то они дифференцируются в зависимости от "переплетения" норм семейного и корпоративного права. Так суд, мотивируя свое постановление, указал: корпоративные права, возникающие в силу участия в хозяйственном обществе, принадлежат непосредственно тому из супругов, который является участником общества, и, соответственно, реализуются только им. Супруг, не являющийся участником хозяйственного общества, имеет абсолютное имущественное невещное право собственности, воплощенное в стоимости соответствующей доли. При этом он не может участвовать в управлении обществом, оспаривать решения общих собраний и сделки, заявлять о выходе из общества, требовать выплат, сопряженных с участием в обществе . Таким образом, происходит своего рода наслоение права на право. Каждому из супругов принадлежит имущественное невещное право, выражающееся в стоимости половины доли ООО. К тому же, сверх права совместной стоимости на долю ООО, одному из супругов, имеющему статус участника хозяйственного общества, принадлежат корпоративные права на это общее имущество. Такая конструкция выступает детерминантом стабилизации хозяйственного оборота. С одной стороны, происходит легитимация одного участника (супруга) перед остальными участниками ООО в отношении управленческих правовозможностей, с другой – информированность потенциальных контрагентов (субъектов хозяйственного оборота) об уполномоченном лице (одном из супругов).
——————————–
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (в ред. 29.12.1995) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1. С. 16.
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2014 г. N 15АП-5596/2014 // СПС "КонсультантПлюс".
Читать еще:  Рассрочка по сводному исполнительному производству
Однако имела место быть и диаметрально противоположная судебная практика. Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя исковые требования, суд апелляционной инстанции со ссылкой на ст. 34 Семейного кодекса РФ указал на то, что истица в качестве супружеской доли в совместной собственности супругов имела право на 1/2 доли супруга (частника ООО) в уставном капитале с момента создания ООО. По мнению суда апелляционной инстанции, поскольку понятия "собственник доли в уставном капитале общества" и "участник общества" тождественны, истица на момент проведения оспариваемого общего собрания участников ООО являлась его участником и, следовательно, вправе оспаривать вышеуказанное решение общего собрания .
——————————–
Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2008 года по делу N А78-3725/08 // СПС "КонсультантПлюс". Суды первой и апелляционной инстанций пришли к выводу о том, что право собственности супруги на долю в уставном капитале общества (половина совместной собственности супругов) возникло в силу прямого указания закона (ст. 34 Семейного кодекса РФ) в момент ее приобретения супругом (участником). При этом, по мнению судов, супруга (не участница общества), обладая имущественным правом в отношении доли уставного капитала общества как пережившая супруга, автоматически приобрела статус участника общества.
Исходя из этого, суды, установив факт неуведомления супруги о проведении общих собраний участников общества, признали недействительными принятые собраниями решения .
——————————–
Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2009 г. N ВАС-13987/09 // СПС "КонсультантПлюс". Стоит отметить, что приведенные судебные акты были отменены судами вышестоящей инстанции со следующей формулировкой: "Наличие у супруга (не участника) свидетельства о праве собственности на долю в общей совместной собственности супругов, состоящей в том числе из доли в уставном капитале ООО, не означает того, что супруг независимо от согласия остальных автоматически стал участников общества. Нормы ст. ст. 34 и 35 Семейного кодекса РФ устанавливают лишь состав объектов общей совместной собственности супругов и его правовой режим, корпоративные права возникают только на основе личного участия супругов. Порядок вступления в состав участников общества регулируется не данным нормативным актом, а нормами Закона об ООО и Уставом, к тому же Устав предусматривал, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам только с согласия участников общества". Однако с такими обоснованиями согласны не все, так В.А. Улыбин делает следующий вывод: "Корпоративные отношения – это, конечно, важно, но как же быть в таком случае с незыблемыми основами и – в данном случае – с правом частной собственности, которое возникало у пережившего супруга на долю и никуда не исчезло, а, по мнению суда, стало имущественным в противовес корпоративному .
——————————–
Улыбин В.А. Наследование доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Нотариус. 2013. N 5. С. 20 – 22. Если следовать буквальному толкованию закона, выделением супружеской доли нотариус лишь юридически закрепляет и документально оформляет уже существующее право супруга, возникшее в силу приобретения имущества в период брака. В данном случае право уже принадлежит супругу в силу закона, а не переходит к нему в рамках правопреемства. То есть в данном случае можно определить, что действие ст. 21 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" на данную ситуацию не распространяется, потому что статья регулирует именно переход прав на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью .
——————————–
Науменко О.В. Права пережившего супруга при оформлении наследства на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Наследственное право. 2012. N 1. С. 29 – 32. Думается, что и приведенная судебная практика, и мнение ученых основываются на защите прав собственности супругов не участников ООО. Но ими не берутся во внимание имущественные, корпоративные права участников ООО, а также права потенциальных и взаимодействующих контрагентов общества. Ущемление прав в первую очередь заключается в отсутствии информированности о том: 1) состоят ли участники ООО в браке; 2) какой у них режим супружеской собственности. Но это лишь проблемы, лежащие на поверхности, глобальнее же они проявляются в определении правомочий собственника. Закрепление в Гражданском кодексе РФ права пользования, владения, распоряжения своим имуществом и отнесение Семейным кодексом РФ доли ООО к общему имуществу супругов наталкивают собственников на совершение всех мыслимых действий в отношении своего имущества. Супруг, не принимавший участие в бизнесе, в любой момент может в него "ворваться" путем корпоративных правопритязаний. В таком случае было бы целесообразно ввести в Гражданский кодекс РФ норму, содержание которой было бы сформулировано примерно следующим образом: "Корпоративные права в отношении доли ООО, являющейся совместной собственностью супругов, осуществляются супругом – участником ООО".
В приведенной (отмененной) судебной практике произошла защита корпоративных прав неучастника общества, теперь спроецируем ситуацию. Участники ООО принимают на общем собрании определенное решение, и вдруг появляется супруг одного из участников (или же сразу супруги нескольких участников) с иском и требует признать недействительным данное решение, т.е. защищает свои корпоративные права в отношении ООО, парадоксальная ситуация. Однако это может произойти и происходит. Пока суды устраняют подобные притязания путем системного "изощренного" толкования норм права, ярким примером может служить судебная формулировка мотивировочной части постановления суда: "Супруг, не являющийся участником хозяйственного общества, имеет абсолютное имущественное невещное право собственности, воплощенное в стоимости соответствующей доли". Правоприменителям все чаще приходится в той или иной степени опираться на доктринальные изыскания, которые, к сожалению, пока так и не нашли отражения в действующем законодательстве. Список литературы 1. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (в ред. от 29.12.1995) // Собрание законодательства РФ. 01.01.1996. N 1.
2. Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2014 г. N 15АП-5596/2014 // СПС "КонсультантПлюс".
3. Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2008 года по делу N А78-3725/08 // СПС "КонсультантПлюс".
4. Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 октября 2009 г. N ВАС-13987/09 // СПС "КонсультантПлюс".
5. Улыбин В.А. Наследование доли в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью // Нотариус. 2013. N 5.
6. Науменко О.В. Права пережившего супруга при оформлении наследства на долю уставного капитала общества с ограниченной ответственностью // Наследственное право. 2012. N 1.
7. Зинченко С.А., Галов В.В. Собственность и производные права: доктрина, законодательство, правоприменение: Монография. Ростов н/Д, 2013.
8. Зинченко С.А., Галов В.В. Собственность и производные вещные права: теория, практика: Монография. Ростов н/Д, 2003.

Если у вас возникнут вопросы, можете бесплатно проконсультироваться в чате с юристом внизу экрана или позвонить по телефону 8 800 350-81-94 (консультация бесплатно), работаем круглосуточно.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Вернуться на предыдущую страницу

Остались вопросы? Бесплатная консультация по телефону:

8 800 350-81-94
Круглосуточно

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.